Б.32. В.2. ПБУ 20/03 «Информация об участии в совместной деятельности». Понятие и виды совместной деятельности. Особенности учета операций по договору простого товарищества
Утверждено приказом Минфина РФ от 24 ноября 2003 г. ? 105н
ПБУ 20/03 устанавливает правила и порядок раскрытия информации об участии в совместной деятельности в бухгалтерской отчетности коммерческих организаций (кроме кредитных организаций), являющихся юридическими лицами по законодательству Российской Федерации.
Под совместно осуществляемыми операциями понимается выполнение каждым участником договора определенного этапа производства продукции (выполнения работы, оказания услуги) с использованием собственных активов. При этом каждый участник договора в бухгалтерском учете отражает свою часть расходов и обязательств, а также причитающуюся ему долю экономических выгод или дохода в соответствии с условиями договора.
При совместно осуществляемых операциях обособленно (на отдельном балансе) не учитываются, а отражаются в бухгалтерском балансе участника вклад участника договора, хозяйственные операции, связанные с выполнением совместно осуществляемых операций, а также финансовые результаты от таких операций. Вклад участника договора в бухгалтерском учете продолжает учитываться на соответствующих счетах и не переводится в состав финансовых вложений. Каждым участником бухгалтерский учет доходов, расходов, обязательств и активов, относящихся к совместно осуществляемой операции, ведется применительно к правилам, установленным Положением по бухгалтерскому учету «Информация по сегментам» ПБУ 12/2000, утвержденным приказом Министерства финансов Российской федерации 27 января 2000 г. ? 11 н (по заключению Министерства юстиции Российской Федерации от 16.03.2000 ? 1838-ЭР указанный приказ не нуждается в государственной регистрации).
Доходы, расходы, обязательства и активы по совместно осуществляемым операциям каждым участником договора учитываются обособленно в доле, относящейся к участнику, в аналитическом учете по соответствующим синтетическим счетам учета доходов, расходов, обязательств и активов.
Каждый участник договора отражение в бухгалтерском учете причитающейся ему доли продукции и (или) дохода от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) осуществляет за отчетный период в соответствии с условиями договора. При этом участник, выполняющий заключительный этап совместного производственного процесса, доли продукции, причитающейся другим участникам договора, учитывает за балансом, а в случае, если договором предусмотрена продажа продукции (работ, услуг), то доходы, подлежащие получению другими участниками договора, отражает в бухгалтерском учете в качестве обязательства перед ними.
При формировании показателей бухгалтерской отчетности каждого участника включение данных об участии в совместной деятельности в части активов, обязательств, доходов и расходов осуществляется путем построчного суммирования соответствующих показателей. При этом в рамках отчетного сегмента о совместной деятельности отражаются:
— активы, используемые для участия в договоре;
— обязательства, возникшие непосредственно у участника, в связи с участием в договоре;
— расходы, понесенные непосредственно участником в связи с участием в договоре;
— доходы, полученные непосредственно участником в результате участия в договоре.
Активы считаются совместно используемыми в случае, когда имущество находится в общей собственности участников договора с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) и собственники заключают договор с целью совместного использования такого имущества для получения экономических выгод или дохода. При этом каждый из участников договора отражает в бухгалтерском учете долю расходов и обязательств, а также причитающуюся ему долю доходов от совместного использования активов согласно условиям договора. Доходы, расходы, обязательства, полученные в результате совместного использования активов, каждым участником договора учитываются обособленно в аналитическом учете по соответствующим синтетическим счетам учета доходов, расходов, обязательств. Активы, принадлежащие участнику договора на праве долевой собственности и внесенные им в качестве вклада, продолжают учитываться им на соответствующих счетах бухгалтерского учета и в состав финансовых вложений не переводятся. При этом вклад участника договора, хозяйственные операции, связанные с выполнением такого договора, а также полученные от совместного использования активов финансовые результаты не выделяются на отдельный баланс.
Каждым участником договора в бухгалтерском учете за отчетный период отражаются его доля доходов, полученных от совместного использования активов, а также обязательства и расходы, понесенные им в связи с выполнением договора. Подлежат отражению обязательства, возникшие непосредственно у участника в связи с участием в договоре, а также его доля в совместных обязательствах с другими участниками договора. В бухгалтерском учете участника учитываются расходы, произведенные непосредственно участником в связи с участием в договоре, и его доля в совместных расходах с другими участниками указанного договора.
В случае если согласно договору расчеты с покупателями (заказчиками) осуществляются одним из участников, то доходы, подлежащие получению другими участниками договора, отражаются в его бухгалтерском учете в качестве обязательства перед ними. Ведение бухгалтерского учета хозяйственных операций, связанных с выполнением договора, осуществляется каждым участником в общеустановленном порядке с учетом правил, установленных Положением по бухгалтерскому учету «Информация по сегментам» ПБУ 12/2000.
Данные об участии в совместной деятельности в части активов, обязательств, доходов и расходов у каждого участника формируют показатели бухгалтерской отчетности путем построчного суммирования аналогичных показателей. В рамках отчетного сегмента о совместной деятельности отражается:
— доля участника в совместно используемых активах;
— обязательства, возникшие непосредственно у участника в связи с участием в договоре;
— доля участника в обязательствах, возникших у него совместно с другими участниками договора;
— расходы, понесенные непосредственно участником в связи с участием в договоре;
— доля в расходах, понесенных совместно с другими участниками договора;
— доля в доходах, полученных совместно с другими участниками договора.
Согласно статьи 1041 Гражданского кодекса РФ по договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются объединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли. В соответствии со статьей 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации ведение бухгалтерского учета общего имущества может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.
Активы, внесенные в счет вклада по договору о совместной деятельности, включаются организацией-товарищем в состав финансовых вложений по стоимости, по которой они отражены в бухгалтерском балансе на дату вступления договора в силу. При формировании финансового результата каждая организация-товарищ включает в состав операционных доходов или расходов прибыль или убытки по совместной деятельности, подлежащие получению или распределенные между товарищами. Имущество, подлежащее получению каждой организацией-товарищем по результатам раздела в соответствии со статьей 1050 Гражданского кодекса Российской Федерации при прекращении совместной деятельности, отражается как погашение вкладов, учтенных в составе финансовых вложений. В случае возникновения разницы между стоимостной оценкой вклада, учтенного в составе финансовых вложений, и стоимостью полученных активов после прекращения совместной деятельности, она включается в состав операционных доходов или операционных расходов при формировании финансового результата. Активы, полученные организацией-товарищем после прекращения совместной деятельности, принимаются к бухгалтерскому учету в оценке, числящейся в отдельном балансе на дату принятия решения о прекращении совместной деятельности.
По принятому к бухгалтерскому учету после прекращения совместной деятельности амортизируемому имуществу начисление амортизации производится в течение вновь установленного срока полезного использования в соответствии с правилами, определенными Положением по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01, утвержденным приказом Министерства финансов Российской федерации от 30 марта 2001 года ? 26н (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 28 апреля 2001 г., регистрационный номер 2689).
Бухгалтерская отчетность организацией-товарищем представляется в установленном для юридических лиц порядке с учетом финансовых результатов, полученных по договору о совместной деятельности. В бухгалтерском балансе организации-товарища вклад в совместную деятельность отражается в составе финансовых вложений, а в случае существенности показывается отдельной статьей. В отчете о прибылях и убытках причитающиеся организации-товарищу по итогам раздела прибыль или убыток включаются в состав операционных доходов или операционных расходов при формировании финансового результата.
В пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках в рамках раскрытия информации по отчетному сегменту о совместной деятельности организацией-товарищем показываются:
— доля участия (вклад) в совместную деятельность;
— доля в общих договорных обязательствах;
— доля в совместно понесенных расходах;
— доля в совместно полученных доходах.
При организации бухгалтерского учета товарищ, ведущий общие дела в соответствии с договором о совместной деятельности, обеспечивает обособленный учет операций (на отдельном балансе) по совместно осуществляемой деятельности и операций, связанных с выполнением своей обычной деятельности. Показатели отдельного баланса в бухгалтерский баланс товарища, ведущего общие дела, не включаются.
Отражение хозяйственных операций по договору о совместной деятельности, включая учет расходов и доходов, а также расчет и учет финансовых результатов по отдельному балансу, осуществляются в общеустановленном порядке. Имущество, внесенное участниками договора о совместной деятельности в качестве вклада, учитывается товарищем, которому в соответствии с договором поручено ведение общих дел, обособленно (на отдельном балансе). Вклады, внесенные участниками совместной деятельности, учитываются товарищем, ведущим общие дела, на счете по учету вкладов товарищей в оценке, предусмотренной договором.
В бухгалтерском учете приобретенное или созданное в ходе осуществления договора о совместной деятельности имущество отражается в сумме фактических затрат на его приобретение, изготовление и т.д. Учет приобретения или создания новых объектов основных средств, нематериальных активов и других вложений во внеоборотные активы ведется в общеустановленном порядке.
Начисление амортизации по амортизируемому имуществу в рамках отдельного баланса осуществляется в общеустановленном порядке вне зависимости от фактического срока их использования и применяемых ранее способов начисления амортизации до заключения договора о совместной деятельности. По окончании отчетного периода полученный финансовый результат — нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) распределяется между участниками договора о совместной деятельности в порядке, установленном договором. При этом в рамках отдельного баланса на дату принятия решения о распределении нераспределенной прибыли (непокрытого убытка) отражается кредиторская задолженность перед товарищами в сумме причитающейся им доли нераспределенной прибыли, либо дебиторская задолженность за товарищами в сумме их доли непокрытого убытка, причитающегося к погашению.
Товарищ, ведущий общие дела, составляет и представляет участникам договора о совместной деятельности в порядке и сроки, установленные договором, информацию, необходимую им для формирования отчетной, налоговой и иной документации.
Ликвидационный баланс составляется товарищем, ведущим общие дела, на дату прекращения договора о совместной деятельности. При этом причитающееся каждому товарищу по итогам раздела имущество учитывается как погашение его доли участия (вклада) в совместную деятельность.
Организацией, являющейся участником договора о совместной деятельности, в бухгалтерской отчетности подлежит раскрытию, как минимум, следующая информация об участии в совместной деятельности:
а) цель совместной деятельности (производство продукции, выполнение работ, оказание услуг и т.д.) и вклад в нее;
б) способ извлечения экономической выгоды или дохода (совместно осуществляемые операции, совместно используемые активы, совместная деятельность);
в) классификация отчетного сегмента (операционный или географический);
г) стоимость активов и обязательств, относящихся к совместной деятельности;
д) суммы доходов, расходов, прибыли или убытка, относящихся к совместной деятельности. ·
Договор об участии в совместной деятельности
См. п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1; Мамай В. Договор о совместной деятельности — исходная основа формирования состава учредителей // Хозяйство и право. 1997. N 7. С. 136 — 140; Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10; Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 — 18; Степанов Д.И. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2; Шапкина Г.С. О применении акционерного законодательства (Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19) // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. С. 108 — 109; и др.
Между тем в правовой литературе высказаны и другие точки зрения относительно природы этого договора.
Как подчеркивает М.И. Брагинский, подписывая договор о создании акционерного общества, его учредители в конечном счете стремятся к учреждению определенного юридического лица, а эта цель прямо противоречит сущности договора простого товарищества .
См.: Брагинский М.И. Договоры об учреждении коллективных образований // Право и экономика. 2003. N 3.
Д.В. Ломакин также полагает, что договор о создании акционерного общества по ряду причин нельзя отождествлять с договором простого товарищества. Во-первых, этот договор не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации акционерного общества до окончательного исполнения сторонами своих обязательств. Во-вторых, он регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения договора. В-третьих, имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностью создаваемого акционерного общества, а не поступает в общую долевую собственность участников договора .
См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 47.
Приведенные высказывания представляются небесспорными.
Прежде всего нельзя согласиться с утверждением Д.В. Ломакина, что целью участников этого договора является только государственная регистрация юридического лица, поскольку на практике указанный договор служит как раз для определения взаимных обязательств учредителей по формированию уставного капитала юридического лица путем внесения имущественных вкладов. Очевидно, что нормальным способом прекращения возникших из договора обязательств является их исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ), которое обычно начинается с момента заключения договора и может продолжаться как минимум в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).
Возможность регламентации с помощью указанного договора всего комплекса отношений, складывающихся между учредителями и созданным юридическим лицом, также вызывает сомнения.
Как известно, гражданско-правовой договор является юридическим актом, представляющим собой согласованные волеизъявления юридически равных субъектов.
Конечно, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица содержит элементы договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ), т.е. создаваемого учредителями нового субъекта права. Именно в этом смысле можно говорить о том, что субъектный состав договора в пользу третьего лица не совпадает с субъектным составом порожденного им договорного правоотношения.
Как замечает Н.С. Ковалевская, третье лицо становится участником договорного правоотношения, но не стороной по договору, не субъектом соглашения .
См.: Ковалевская Н.С. Договор в пользу третьих лиц — граждан. Дис. канд. юрид. наук. Л., 1988. С. 31.
По мнению И.Б. Новицкого, юридическая сущность договора в пользу третьего лица состоит в том, что должник обязуется перед кредитором совершить предоставление третьему лицу, исполняя которое он погашает и свой долг перед другой стороной, право требования которой погашается предоставлением третьему лицу .
См.: Новицкий И.Б. Обязательства из договоров. М., 1924. С. 49.
И.С. Перетерский, М.И. Брагинский и многие другие исследователи подчеркивают, что из договора в пользу третьего лица это лицо может непосредственно приобрести лишь вытекающее из этого договора самостоятельное право требования, но не обязанность (ст. 167 ГК РСФСР 1922 г., ст. 167 ГК РСФСР 1964 г., ст. 430 ГК РФ 1994 г.) .
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — М.: Издательство «Статут», 2001 (издание 3-е, стереотипное).
См.: Перетерский И.С. Сделки, договоры. М., 1929. С. 70; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 1999. С. 363 — 372.
Создаваемое на основе договора о совместной деятельности юридическое лицо может приобрести право требовать от учредителей исполнения принятых ими обязательств по внесению имущественных вкладов в его уставный капитал.
Как пишет Х. Бахчисарайцев, договор о создании акционерного общества есть соглашение лиц, желающих создать общество, но не самого общества, которого в данный момент еще не существует, как субъекта права. Следовательно, формально воля будущего акционерного общества не может быть связана подобным соглашением .
См.: Бахчисарайцев Х. Заметки по действующему акционерному законодательству // Еженедельник советской юстиции. 1923. N 23. С. 535.
Заметим, что только п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах обязывает учредителей акционерного общества уже при заключении договора о его создании полностью распределять между собой все размещенные акции, при этом разрешая их оплату в течение года с момента регистрации общества (п. 1 ст. 34).
На практике договоры о создании многих видов юридических лиц заключаются между небольшим числом учредителей, тогда как количество участников юридического лица нередко возрастает уже к моменту проведения учредительного собрания, на котором принимается решение о создании юридического лица (ст. 4 Закона о производственных кооперативах; ст. 6 Закона об общественных объединениях и др.).
Сходный порядок создания акционерного общества, когда несколько учредителей заключали между собой договор о создании общества, но могли объявить открытую подписку на акции, был установлен законодательством дореволюционной России , ст. ст. 323 — 335 ГК РСФСР 1922 г., а также Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью (п. п. 38 — 47) . В результате количество акционеров, лично или через представителя участвующих в проведении учредительного собрания, значительно превышало число учредителей, которые обязывались перед акционерами продать им соответствующее количество акций либо возвратить предварительно внесенные на счет учредителей в счет оплаты акций денежные средства или иное имущество.
См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 403 — 419; и др.
Утверждено Постановлением СМ СССР от 19 июня 1990 г. N 590 // СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82.
Функции договора о совместной деятельности. Основная функция договора учредителей о совместной деятельности по созданию юридического лица состоит в регламентации обязательственных отношений учредителей, определении их взаимных прав и обязанностей в процессе создания юридического лица, а также обязанностей перед самим юридическим лицом. Учредители обязуются друг перед другом соединить свои имущественные вклады и/или личные усилия для совершения фактических и юридических действий с целью создания нового субъекта права, принимая на себя все связанные с этим выгоды и убытки. Договором определяется организационно-правовая форма, предмет и цели деятельности юридического лица, права и обязанности учредителей по формированию его уставного капитала, распределяются расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица и пр.
После государственной регистрации юридического лица обязанность учредителей, как и других возможных участников создаваемого юридического лица, внести вклад в его уставный капитал является элементом содержания не обязательственного, а корпоративного отношения, возникающего между учредителями (участниками), самим юридическим лицом и лицами, осуществляющими функции его органов. Правовым основанием этой обязанности являются учредительные документы созданного юридического лица и конкретные договоры по передаче отдельных видов имущества, заключаемые между юридическим лицом и каждым из учредителей (участников).
Применительно к процедуре создания акционерного общества, установленной п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах, можно отчасти согласиться с утверждением Д.В. Ломакина, что после государственной регистрации акционерного общества у его учредителей существует юридическая обязанность оплатить акции, порожденная договором о создании общества, определяющим порядок размещения его акций среди учредителей (п. 1 ст. 98 ГК РФ) .
См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 46.
Следует еще раз подчеркнуть, что, возникая как элемент обязательственного отношения из договора о создании акционерного общества, данная обязанность учредителя подтверждается решением учредительного собрания о создании общества и уставом, которые являются корпоративными сделками, порождающими после государственной регистрации акционерного общества корпоративное отношение между обществом, его учредителями, отныне именуемыми акционерами, и лицами, на которых возложены функции органов управления.
В этом смысле справедливо мнение Г.В. Цепова, что в части, определяющей обязательства учредителей перед обществом по выкупу акций, договор о создании акционерного общества является договором в пользу третьего лица с отлагательным условием (регистрацией общества) .
См.: Цепов Г.В. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36.
Действительно, исполняя возникшие из договора обязательства по формированию уставного капитала юридического лица, учредители передают свои имущественные вклады не друг другу, а в собственность образуемого субъекта.
Однако, если уставный капитал должен быть полностью или частично сформирован учредителями до момента регистрации юридического лица (как это предусмотрено п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах), очевидно, что внесенные ими вклады следует рассматривать только как общее имущество участников договора, которое находится в их общей долевой собственности (ст. 1043 ГК РФ). После регистрации юридического лица все вклады учредителей передаются в собственность (или на ином праве) юридическому лицу, обычно на основании специальных договоров, заключаемых между отдельными учредителями и юридическим лицом (о передаче недвижимого имущества, об уступке патента и др.).
Как показал анализ действующего законодательства и практики заключения подобных соглашений, в процессе образования юридических лиц, в том числе акционерных обществ, исследуемый договор обладает всеми признаками договора простого товарищества (о совместной деятельности), являясь одной из его разновидностей .
См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 — 18; Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица // Законодательство. 2003. N 12. С. 14 — 16.
Признаки договора о совместной деятельности. По своей юридической природе договор о совместной деятельности по созданию юридического лица является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным, может содержать элементы договора в пользу третьего лица и предварительного договора.
Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица следует считать консенсуальным, поскольку он вступает в силу с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Рассматриваемый договор является многосторонним, даже если он заключен между двумя участниками. Юридическая конструкция договора такова, что в нем может участвовать неограниченное число субъектов, каждый из которых является самостоятельной стороной и выражает собственную волю. Не случайно его стороны именуются участниками (учредителями, членами, партнерами, товарищами и т.п.).
Договор является взаимным, поскольку каждый из его участников принимает на себя как права, так и обязанности перед остальными участниками.
Утверждение, что договор о совместной деятельности по созданию юридического лица следует признать возмездным, может вызвать некоторые сомнения, а потому нуждается в развернутой аргументации.
Прежде всего является дискуссионным вопрос о возмездности или безвозмездности вообще договора простого товарищества (о совместной деятельности), независимо от его разновидности.
Известно, что возмездными считаются договоры, в которых каждая из сторон получает от контрагента некую компенсацию, ради которой и заключается договор .
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — М.: Издательство «Статут», 2001 (издание 3-е, стереотипное).
См.: Бару М.И. Понятие и содержание возмездности и безвозмездности в советском гражданском праве // Ученые записки Харьковского юрид. ин-та. Харьков, 1959. Вып. 13. С. 48 — 49; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. С. 384.
Как пишут А.И. Масляев и И.А. Масляев, имущественные взносы участников в совместную деятельность являются своеобразным встречным удовлетворением, что позволяет сделать вывод о возмездности договора .
См.: Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1988. С. 18.
Возмездным считает этот договор Д.И. Степанов .
См.: Степанов Д.И. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2. С. 44.
Напротив, О.С. Иоффе, С.М. Корнеев признают отношения по совместной деятельности безвозмездными, поскольку сторона, которая сделала имущественный взнос, не получает непосредственного материального эквивалента своим действиям .
См.: Иоффе О.С. Советское гражданское право: Курс лекций. Отдельные виды обязательств. Л., 1961. С. 457; Советское гражданское право. М., 1980. Т. 2. С. 338.
По мнению ряда ученых, права и обязанности сторон по договору о совместной деятельности вообще не имеют встречного характера .
См.: Советское гражданское право: Учебник / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1969. Т. 2. С. 356.
Представляется, что все разновидности договора простого товарищества (о совместной деятельности), в том числе простое гражданское или торговое товарищества, а также негласное товарищество, однозначно являются возмездными , поскольку участники этих договоров исполняют свои обязательства к взаимной выгоде, в пользу всех товарищей, каждый из которых получает известный эквивалент своему взносу. Любой участник, внесший вклад в совместную деятельность, имеет право на получение материального результата от этой деятельности, а нередко и встречного удовлетворения от других участников (ст. ст. 1042, 1048 ГК РФ). Имущество, предназначенное для общей цели, обычно становится объектом общей долевой собственности участников (п. 1 ст. 1043 ГК РФ).
См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 12, 17 — 18.
Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, равно как и договор о слиянии (присоединении) юридических лиц, будучи разновидностями договора простого товарищества (о совместной деятельности), являются возмездными, поскольку правовая цель, кауза данного договора — не только совершение фактических и юридических действий по созданию (реорганизации существующего) юридического лица, но и участие в его деятельности, получение известных материальных выгод (акций, корпоративных прав и пр.). Исполняя договорные обязательства, каждый учредитель действует как в интересах юридического лица и других учредителей, так и преследует собственные цели. Если уставный капитал подлежит оплате до государственной регистрации нового субъекта права, то юридически он находится в общей долевой собственности учредителей, а после государственной регистрации юридического лица подлежит передаче в собственность (или на ином праве) создаваемому субъекту. Внося имущественный вклад в уставный капитал коммерческого юридического лица, учредитель юридически закрепляет свое право на получение прибыли от его деятельности. При создании некоммерческой организации учредители также вправе рассчитывать на известное материальное удовлетворение, например в виде получения безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ) и пр.
Как и любой договор простого товарищества, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица является фидуциарным. Каждый из участников договора обязан действовать в целях создания юридического лица добросовестно и разумно, проявляя максимальную заботливость и осмотрительность. Учредители не должны злоупотреблять своими правами, нарушая интересы других учредителей, а также создаваемого юридического лица и возможных его участников.
Форма договора. Требование обязательной письменной формы установлено только для договора о создании акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК РФ; п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Учредители иных видов юридических лиц могут заключать такой договор устно.
Условия договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Существенными для данного договора являются условия об общей цели, для достижения которой осуществляются действия учредителей; об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о размере его уставного капитала; о составе и размере вклада каждого учредителя; о совместных действиях учредителей, направленных на создание юридического лица; о распределении между ними расходов по учреждению юридического лица.
Для отдельных видов договоров перечень существенных условий может быть расширен. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах в договоре о создании акционерного общества должны быть определены условия: о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества; о размере уставного капитала общества; о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей; о размере и порядке оплаты акций учредителями; о правах и обязанностях учредителей по созданию общества.
Учредители могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону или иным правовым актам (ст. 421 ГК РФ).
Исполнение договора о совместной деятельности. В некотором смысле договор о совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица обладает признаками предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). Договор обязывает участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие (утверждение) устава юридического лица. После регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить с этим новым субъектом отдельные договоры о передаче в качестве вкладов в его уставный капитал некоторых категорий объектов, на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. По завершении формирования его уставного капитала обязательства, возникшие из договора о совместной деятельности, обычно прекращаются исполнением (ст. 408 ГК РФ).
Корпоративные отношения, возникающие между учредителями (участниками, акционерами, членами), созданным юридическим лицом и лицами, выполняющими функции его органов, регламентируются учредительными документами созданного юридического лица, а также действующим законодательством.
Учредители не имеющих членства юридических лиц (фондов, автономных некоммерческих организаций, учреждений и др.), в которых корпоративные отношения, по общему правилу, возникают только между юридическим лицом и каждым из его учредителей, а между самими учредителями отсутствуют, могут продлить действие заключенного ими договора даже на все время существования юридического лица. Строго говоря, на основании ст. 421 ГК РФ учредители заключают соглашение, сочетающее элементы двух разновидностей договора простого товарищества (о совместной деятельности): простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица.
Потребность в заключении договора возникает в случае, когда несколько учредителей намереваются создать некоммерческое юридическое лицо, которое не имеет членства: фонд, автономную некоммерческую организацию, учреждение и др. При отсутствии корпоративных отношений между учредителями договор выполняет функции, связанные с установлением и регламентацией их обязательственных отношений, причем как в период создания, так и после государственной регистрации юридического лица, что является необходимым для обеспечения его жизнедеятельности (финансирования, управления, реорганизации и т.д.).
В зависимости от срока действия и условий этого договора исполнение возникающих из него обязательств может начаться на первом этапе создания юридического лица, а закончиться одновременно с его ликвидацией. Подобная конструкция может быть использована в ходе создания и деятельности предусмотренного ст. 23 Федерального закона от 26 апреля 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатского бюро .
СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102. Далее — Закон об адвокатуре.
См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Правовые формы организации адвокатской деятельности (комментарий к ст. ст. 20 — 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Законодательство. 2003. N 9; 10.
Теоретически для этих целей может использоваться и учредительный договор, способный регламентировать как обязательственные, так и корпоративные отношения между учредителями, поскольку в силу принципа свободы договора его заключение возможно даже в случаях, когда, согласно закону, он не является обязательным учредительным документом создаваемого юридического лица (п. 2 ст. 52, ст. 421 ГК РФ) .
См.: Козлова Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика // Законодательство. 1996. N 2. С. 38.
Природа учредительного договора. В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридическое лицо создается и действует на основе учредительных документов, состав и содержание которых устанавливаются законами об отдельных видах юридических лиц. Главная функция учредительных документов заключается в определении правового статуса конкретного юридического лица и регламентации его отношений с учредителями (участниками) и лицами, исполняющими функции его органов. Учредительными документами юридического лица могут являться: учредительный договор; устав; учредительный договор и устав. В предусмотренных законом случаях для некоммерческих организаций учредительным документом может служить общее положение об организациях данного вида (п. 1 ст. 52 ГК РФ).
Учредительный договор выступает единственным учредительным документом полного или коммандитного товарищества (ст. ст. 70, 83 ГК РФ), а также наряду с уставом служит учредительным документом общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью, объединения юридических лиц (ст. ст. 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций наряду с принятием устава тоже могут заключить учредительный договор (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей.
Легальное определение учредительного договора содержится в п. 2 ст. 52 ГК РФ. Опираясь на нормы ГК РФ и других законодательных актов, учредительный договор можно определить следующим образом: в соответствии с учредительным договором стороны (учредители, участники) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.
Черты сходства договора о совместной деятельности и учредительного договора. Учредительный договор обладает многими признаками, сходными с признаками договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Оба договора направлены на создание нового субъекта права и являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, возмездными и фидуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица. Учредительный договор также может содержать элементы предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). Оба договора подчиняются общим правилам о сделках и договорах, если иное не установлено специальным законом.
В правовой литературе понятия «учредительный договор» и «договор о совместной деятельности по созданию юридического лица» иногда смешиваются, а устоявшиеся легальные термины, применяемые для их обозначения, употребляются как синонимы . Между тем названные договоры имеют существенные различия.
См.: Степанов Д. Срок действия учредительного договора // Журнал для акционеров. 1999. N 9 (89). С. 29 — 32.
Различия договора о совместной деятельности и учредительного договора. Во-первых, договор о совместной деятельности регламентирует только обязательственные отношения между учредителями, как правило, в процессе создания юридического лица, иногда — в течение всего времени его существования. С помощью договора о совместной деятельности учредители не могут возложить на создаваемое юридическое лицо какие-либо обязанности, предоставляя ему только права (ст. 430 ГК РФ).
Учредительный договор является разновидностью корпоративных сделок и выполняет функцию регламентации корпоративных отношений между юридическим лицом, его учредителями и субъектами, выступающими в качестве его органов. Будучи корпоративной сделкой, учредительный договор, заключенный между учредителями, создает права и обязанности не только для сторон, но и для всех участников существующего (возникающего, изменяющегося, прекращающегося) корпоративного отношения: создаваемого юридического лица, а также физических либо юридических лиц, осуществляющих функции его органов, хотя названные субъекты корпоративного отношения не принимали участия в совершении данной сделки. Учредительный договор не просто содержит элементы договора в пользу третьего лица — создаваемого субъекта права, а прямо возлагает на него определенные обязательства в интересах учредителей.
Заметим, что в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» указано, что учредительный договор является документом, регламентирующим создание общества с ограниченной ответственностью и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования .
См.: Вестник ВАС РФ. 2000. N 2. С. 6.
В качестве учредительного документа учредительный договор выполняет функцию закрепления правового статуса юридического лица.
Во-вторых, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, как правило, прекращается после исполнения учредителями обязательств, связанных с государственной регистрацией нового субъекта права и формированием его уставного капитала.
Как следует из определения функций учредительного договора, он действует с момента его заключения до момента ликвидации юридического лица.
Условия учредительного договора. Существенными для любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, являются условия (п. 2 ст. 52 ГК РФ): об организационно-правовой форме будущего юридического лица; о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию; о размере, составе, сроках и порядке передачи учредителями вкладов в имущество юридического лица; о размере доли каждого учредителя в уставном капитале юридического лица; об участии учредителей в деятельности юридического лица; о порядке управления деятельностью юридического лица; о порядке выхода учредителей из состава юридического лица. Кроме того, существенным условием учредительного договора о создании коммерческого юридического лица является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).
Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен.
В учредительном договоре о создании полного товарищества существенными являются условия: о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; об ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ). В дополнение к перечисленным условиям в учредительном договоре об образовании коммандитного товарищества должно присутствовать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК РФ). Широкий перечень существенных условий учредительного договора продиктован желанием законодателя сделать этот договор единственным учредительным документом полного или коммандитного товарищества.
Учредительный договор о создании общества с ограниченной ответственностью должен включать условие о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, разрешаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов (п. 2 ст. 89 ГК РФ; п. 1 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Во многие учредительные договоры о создании юридических лиц, основанных на членстве (корпораций), включается условие о порядке приема новых участников.
Несмотря на свой корпоративный характер, учредительный договор, как любой другой, подчиняется общим правилам о сделках и договорах (ст. ст. 153 — 181, 420 — 453 ГК РФ), если иное не установлено законом или не вытекает из существа учредительного договора .
См.: Панкратов П.А. Учредительный договор с участием иностранных юридических и физических лиц // Вестник Моск. ун-та. Серия 11. Право. 1992. N 3; Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994; Садиков О.Н. Учредительный договор и его правовые особенности // Государство и право. 1994. N 6; Ем В.С., Козлова Н.В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000. N 3.
Значение учредительного договора. С учетом специфики рассмотренных договоров представляется обоснованным предложение Д.В. Ломакина о выделении в действующем ГК РФ специальной главы, посвященной договорам о создании юридических лиц, в которую могут быть включены нормы, касающиеся договора о совместной деятельности по созданию юридического лица и учредительного договора, а также отдельной главы, посвященной договорам о реорганизации юридических лиц, в том числе договору о слиянии и договору о присоединении .
См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 44 — 52.
В то же время анализ правовой природы и функций учредительного договора показывает, что в современных условиях сохранение для общества с ограниченной ответственностью двух учредительных документов представляется излишним. Достаточно сказать, что, согласно п. 4 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества. В соответствии с п. 8 ст. 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью внесение изменений в устав общества возможно по решению большинства участников общества (не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества). При этом изменение соответствующим образом учредительного договора оказывается невозможным, поскольку для этого требуется единогласие всех участников общества. Между тем согласно п. 5 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае несоответствия положений устава и условий учредительного договора преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют правила, содержащиеся в уставе. Таким образом, не исключена ситуация, когда большинство условий учредительного договора просто перестанут применяться ввиду противоречия уставу.
Кроме того, согласно п. 1 ст. 83 ГК РФ товарищество на вере также создается и действует на основании учредительного договора, который является для него единственным учредительным документом. Однако в соответствии с п. 1 ст. 83 и п. 1 ст. 85 ГК РФ учредительный договор подписывается только полными товарищами, а внесение вкладчиком имущественного взноса в уставный капитал товарищества удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. При этом коммандитное товарищество может сохраниться, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик (ч. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ). Допуская такую ситуацию, законодатель должен был указать, что в этом случае учредительным документом коммандитного товарищества может являться учредительный договор, заключенный между оставшимися участниками, либо устав, утвержденный полным товарищем (всеми товарищами) .
См.: Козлова Н.В. Организационные формы предпринимательства: достоинства и недостатки // Законодательство. 1997. N 2. С. 28 — 29.
Изложенные обстоятельства позволяют усомниться в необходимости сохранения учредительного договора как учредительного документа не только для обществ с ограниченной ответственностью, но и для полных и коммандитных товариществ и других видов юридических лиц.
Функцию регламентации обязательственных отношений между учредителями в процессе организации, а при необходимости — также и в процессе деятельности нового субъекта права сможет успешно выполнить договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, а функцию регламентации корпоративных отношений внутри юридического лица после его государственной регистрации будет выполнять устав. Целесообразность такого подхода очевидна не только с позиций цивилистической теории, но и с практической точки зрения.
Признание договоров недействительными. При несоответствии требованиям закона или иных правовых актов как договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, так и учредительный договор могут быть признаны недействительными по общим правилам о признании сделок недействительными (ст. ст. 166 — 179 ГК РФ), если иное не предусмотрено специальными законами, например об отдельных видах юридических лиц.
В п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» прямо указано, что при рассмотрении споров о признании недействительным договора о создании акционерного общества суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок .
Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.
Согласно ч. 3 п. 2 ст. 61 ГК РФ в случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда.
Решением арбитражного суда был признан недействительным договор о создании акционерного общества закрытого типа (АОЗТ), подписанный должностным лицом — генеральным директором акционерного общества открытого типа (АООТ) с превышением его полномочий, т.е. при отсутствии решения общего собрания акционеров, которые не дали согласия на создание юридического лица. Также признано недействительным постановление администрации района о регистрации АОЗТ с последующей ликвидацией созданного с нарушением закона юридического лица .
См.: Обзор отдельных постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по спорам, связанным с признанием недействительными учредительных документов и актов о регистрации юридических лиц // Хозяйство и право. 1999. N 5. С. 139 — 140.
Как отмечает Г.С. Шапкина, признание договора о создании акционерного общества недействительным в связи с нарушениями законодательства, которые могли бы служить препятствием для учреждения и государственной регистрации юридического лица (например, учреждение общества лицом, не имеющим на это права, либо требующегося по закону разрешения на соответствующие действия, внесение в качестве вклада в уставный капитал общества объектов, принадлежащих государству или иным лицам, без их согласия), является основанием для признания недействительной государственной регистрации данного общества (с соблюдением установленных процессуальных правил). Если договор признан недействительным по другим причинам, не исключающим возможность продолжения деятельности созданного общества (при отсутствии грубых нарушений законодательства, определяющего порядок и условия создания акционерных обществ), то сам по себе этот факт не должен рассматриваться как основание для признания недействительной государственной регистрации общества и его ликвидации .
См.: Шапкина Г.С. О применении акционерного законодательства (Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19) // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. С. 109.
Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица или учредительный договор могут быть признаны недействительными лишь в части. Согласно ст. 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. Если в заключении договора о совместной деятельности по созданию юридического лица наряду с другими лицами участвовал недееспособный гражданин, для него, по общему правилу, договор будет ничтожным (ч. 1 п. 1 ст. 171 ГК РФ). Для остальных его участников договор может сохранить силу. В интересах гражданина, признанного недееспособным вследствие психического расстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде гражданина (п. 2 ст. 171 ГК РФ). Следовательно, в этом случае норма ч. 3 п. 2 ст. 61 ГК РФ не подлежит применению.
Думается, что сказанное справедливо и в отношении учредительного договора о создании юридического лица.
Признание недействительным учредительного договора полного товарищества в отношении одного товарища повлечет для него такие же последствия, как при выходе из товарищества, за исключением того, что он не будет нести ответственность по его долгам, предусмотренную п. 2 ст. 75 ГК РФ. Остающиеся участники, если их число не меньше двух, должны будут внести необходимые изменения в учредительный договор. Если в товариществе остался один участник, он обязан ликвидировать или преобразовать товарищество в иную организационно-правовую форму (ст. 81 ГК РФ).